2013.9.12
我局對海南和陽實業(yè)有限公司2007年度至2009年度的地方稅收繳納情況進行了檢查，現(xiàn)將該公司存在的稅收違法事實及我局的處理決定公告如下：
一、違法事實
㈠營業(yè)稅及附加
該公司2007年至2009年度銷售房產(chǎn)取得收入，未按規(guī)定足額及時申報繳納營業(yè)稅及附加，少繳營業(yè)稅68,548.48元、城建稅4,798.39元、教育費附加2,056.45元。
㈡?zhèn)€人所得稅
該公司在2007年將股本金31,000,000.00萬元通過相關公司、個人銀行帳戶間接或直接支付給股東，應視為向股東分紅，該公司未按規(guī)定履行代扣代繳個人所得稅義務，造成少代扣代繳個人所得稅6,200,000.00元。
云中飛點評：
股東從其投資的企業(yè)拿錢是經(jīng)常發(fā)生的。云中飛總結(jié)了一下，股東從其投資的企業(yè)拿錢有以下幾種情形：
1、分紅,這個肯定要交個人所得稅
(1)分現(xiàn)金，這個肯定要交個人所得稅；
(2)債權債務形式的股份分紅，也要交個人所得稅的，《國家稅務總局關于個人股東取得公司債權債務形式的股份分紅計征個人所得稅問題的批復》（國稅函[2008]267號）規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》和相關規(guī)定，個人取得的股份分紅所得包括債權、債務形式的應收賬款、應付賬款相抵后的所得。個人股東取得公司債權、債務形式的股份分紅，應以其債權形式應收賬款的賬面價值減去債務形式應付賬款的賬面價值的余額，加上實際分紅所得為應納稅所得，按照規(guī)定繳納個人所得稅。
2、借錢，有借條，或者沒有借條，但公司的帳有劃款記錄，這個如果年底未還也未用于生產(chǎn)經(jīng)營的，也要交個人所得稅。
《財政部、國家稅務總局關于規(guī)范個人投資者個人所得稅征收管理的通知》（財稅[2003]158號文）規(guī)定：“納稅年度內(nèi)個人投資者從其投資企業(yè)（個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款，在該年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為對個人投資者的紅利分配，依照‘利息、股息、紅利所得’項目計征個人所得稅?！?/FONT>
3、個人終止投資經(jīng)營收回款項，這個也要交個人所得稅的。國家稅務總局關于個人終止投資經(jīng)營收回款項征收個人所得稅問題的公告 國家稅務總局公告2011年第41號
根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》及其實施條例等規(guī)定，現(xiàn)對個人終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為收回款項征收個人所得稅問題公告如下：
一、個人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為，從被投資企業(yè)或合作項目、被投資企業(yè)的其他投資者以及合作項目的經(jīng)營合作人取得股權轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回的款項等，均屬于個人所得稅應稅收入，應按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。
應納稅所得額的計算公式如下：
應納稅所得額=個人取得的股權轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回款項合計數(shù)-原實際出資額（投入額）及相關稅費。
有人說，本案這個為什么不做為資本金收回來認定呢？啊啊，云中飛告訴你，資本金收回要去公商局辦理減資手續(xù)，要辦理股東變更的哦，你辦理了嗎？沒有，那你就不是撤資、減資。
4、直接拿錢走，不說分紅，也不是是借錢，股東什么都不說，反正股東就是把公司的錢拿走了，本案就是這種情況，被海南地稅視同分紅處理，注意，不是按“其他所得”處理，云中飛認為視同分紅處理是正確的。】
㈢房產(chǎn)稅
2008年4月，該公司將自建開發(fā)產(chǎn)品130㎡作為辦公室使用，未按規(guī)定申報繳納房產(chǎn)稅，造成少繳房產(chǎn)稅4,873.86元。
云中飛點評：
將自建開發(fā)產(chǎn)品作為辦公室使用是典型的使用，這個肯定要交房產(chǎn)稅的，云中飛隨便告訴你，如果你把自建開發(fā)產(chǎn)品拿到銀行去抵押貸款，這個也屬于典型的使用，同樣要要交房產(chǎn)稅的，知道嗎？云中飛9月10日給新疆地稅局稽查骨干講房地產(chǎn)課程就講到了這個問題，詳細情況見
㈣企業(yè)所得稅
該公司未按稅法規(guī)定確認收入、結(jié)轉(zhuǎn)成本，稅前超標準扣除費用未足額進行納稅調(diào)整，造成2005年度-2009年度企業(yè)所得稅申報錯誤。
云中飛點評：
企業(yè)所得稅到底有什么申報錯誤，公告沒有詳細的說明。希望稽查報告有詳細的說明，否則就是事實不清了。】
二、處理處罰決定
㈠除依法追繳營業(yè)稅68548.48元、城建稅4798.39元、教育費附加2056.45元外、房產(chǎn)稅4,873.86元外，根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十四條第二款和《海南省地方稅務局關于發(fā)布規(guī)范稅務行政處罰自由裁量權實施辦法的公告》(2011年第4號)及《海南省地方稅務局規(guī)范稅務行政處罰自由裁量權細化基準表（試行）》第二條第三款第一項的規(guī)定：
1、對該公司未足額申報繳納營業(yè)稅、城建稅，造成少繳營業(yè)稅68,548.48元、城建稅4,798.39元的行為，處于少繳稅款百分之五十的罰款，罰款金額36,673.44元（其中營業(yè)稅罰款34,274.24元、城建稅罰款2,399.20元）。
2、對該公司自用房產(chǎn)未按規(guī)定申報繳納房產(chǎn)稅，造成少繳房產(chǎn)稅4,873.86元的行為，處于少繳稅款百分之五十的罰款，罰款金額2,436.93元。
云中飛點評：
1、應不應該定偷稅
該公司未足額申報繳納營業(yè)稅、城建稅，房產(chǎn)稅，造成少繳營業(yè)稅68,548.48元、城建稅4,798.39元，房產(chǎn)稅4,873.86元的行為，只補稅，處于少繳稅款百分之五十的罰款，罰款倒是按偷稅的標準罰，但是，沒有按征管法定為偷稅。應該說，海南地稅對納稅人的處理是從輕的，是很人性化的，這也是新刑法的規(guī)定，你只要補稅了，你就不是逃稅罪了。目前，云中飛認為，我們的稅收征管法修訂的速度太慢了。征管法，速度啊。
刑法第二百零一條 【逃稅罪】納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應納稅額百分之十以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金;數(shù)額巨大并且占應納稅額百分之三十以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
扣繳義務人采取前款所列手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的，依照前款的規(guī)定處罰。
對多次實施前兩款行為，未經(jīng)處理的，按照累計數(shù)額計算。
有第一款行為，經(jīng)稅務機關依法下達追繳通知后，補繳應納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，不予追究刑事責任;但是，五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務機關給予二次以上行政處罰的除外。
2、超過5年稅務局能罰款嗎？
稅收征收管理法第五十二條 因稅務機關的責任，致使納稅人、扣繳義務人未繳或者少繳稅款的，稅務機關在三年內(nèi)可以要求納稅人、扣繳義務人補繳稅款，但是不得加收滯納金。因納稅人、扣繳義務人計算錯誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務機關在三年內(nèi)可以追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長到五年。對偷稅、抗稅、騙稅的，稅務機關追征其未繳或者少繳的稅款、滯納金或者所騙取的稅款，不受前款規(guī)定期限的限制。
第八十六條 違反稅收法律、行政法規(guī)應當給予行政處罰的行為，在五年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。
很多朋友認為，本案是2013年處罰2007年的事，又沒有定偷稅，超過了5年是不能處罰的。沒錯，沒有定偷稅，超過了5年是不能處罰的，但是，本公告雖然是2013年頒布的，但稽查的時間肯定是在2007年起的5年內(nèi)，做過稽查的朋友就知道，檢查時間與最后處理是有個時間差的，有時候遇到納稅人的抗辯大的，需要請示上級部門的的時候，這個時間差就更大。把握的要點是，五年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以給予行政處罰，五年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。
這里強調(diào)是發(fā)現(xiàn)兩個字。】
㈡根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十九條和《海南省地方稅務局規(guī)范稅務行政處罰自由裁量權實施辦法(試行)》第七款第一款第一、第二項、第三款的規(guī)定，擬對該公司未按規(guī)定代扣代繳個人所得稅6,200,000.00元的行為,處于百分之二十的罰款,罰款金額為1,240,000.00元。
云中飛點評：
先說本案的1個大瑕疵，第七款第一款第一、第二項、第三款的規(guī)定，看到了嗎，應該是第七條第一款，不是第七款第一款，是第七條，不是第七款。云中飛沒有看過本案的稅務處罰決定書，如果稅務處罰決定書出現(xiàn)第七款這樣的表述，就屬于適用法律錯誤，是一個很嚴重的錯誤。
說完本案的1個大瑕疵，云中飛再說本案的一個最大的亮點，就是處于百分之二十的罰款，云中飛一直說本案海南地稅是從輕處理的，你明白了嗎？罰款終于可以突破0.5倍的下限了。了不起，這是一個巨大的進步，不容易啊，這是《行政處罰法》第27條的規(guī)定，這也是云中飛孜孜以求的，云中飛當年在參與制定廣州地稅局《關于印發(fā)偷稅行為理解認定的若干指導意見的通知》 穗地稅發(fā)[2006]73號文件的時候，就一直想突破0.5倍的下限，但是，當時很少有稅務局敢突破0.5倍的下限，現(xiàn)在，各省規(guī)范稅務行政處罰自由裁量權實施辦法來了，可以輕松突破0.5倍的下限了。
㈢滯納金
根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第三十二條的規(guī)定,從稅款滯納之日起對該公司未按照規(guī)定期限申報繳納的營業(yè)稅、城建稅、房產(chǎn)稅、企業(yè)所得稅，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金，經(jīng)計算應加收滯納金合計1,236,751.51元（其中：營業(yè)稅816,760.49元、城建稅57,173.23元、房產(chǎn)稅770.44元、企業(yè)所得稅362,047.35元）。
云中飛點評：本案的滯納金處理有3個問題需要關注：
1、強制法出臺后，滯納金加收能否超出本金？
云中飛注意到，本案少繳營業(yè)稅68,548.48元，而營業(yè)稅的滯納金為816,760.49元，遠高于本金，是否可以？
根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第三十二條 納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，扣繳義務人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務機關除責令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金。根據(jù)《中華人民共和國行政強制法》第四十五條第二款加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務的數(shù)額。以上規(guī)定存在沖突，造成在實際工作中不好把握。強制法出臺后，滯納金加收能否超出本金？海南地稅的處理結(jié)果表明了海南地稅的態(tài)度：稅收滯納金的加收，按照征管法執(zhí)行，不適用行政強制法，不存在是否能超出稅款本金的問題。如滯納金加收數(shù)據(jù)超過本金，按征管法的規(guī)定進行加收。國家稅務總局的態(tài)度也是如此。
2、另外，云中飛還注意到，本案沒有征收個人所得稅的滯納金，是正確的。
《國家稅務總局關于行政機關應扣未扣個人所得稅問題的批復》（國稅函[2004]1199號）第三條關于應扣未扣稅款是否加收滯納金的問題規(guī)定，按照《征管法》規(guī)定的原則，扣繳義務人應扣未扣稅款，無論適用修訂前還是修訂后的《征管法》，均不得向納稅人或扣繳義務人加收滯納金。
3、前面關于企業(yè)所得稅的表述可以說語焉不詳，未見具體的處理情況，現(xiàn)在突然冒出了362,047.35元的滯納金，給人事實不清的感覺。
三、執(zhí)行情況
以上應繳營業(yè)稅68,548.48元、城建稅4,798.39元、教育費附加2,056.45元，房產(chǎn)稅4,873.86元，應補代扣代繳個人所得稅6,200,000.00元；加收滯納金1,236,751.51元，罰款1,279,110.37元，共計8,796,139.06元，已于2013年3月26日前全部執(zhí)行入庫。
特此公告。
